Преимущественное право покупки доли или части доли. Преимущественное право покупки доли (части доли) в уставном капитале ООО: последние тенденции арбитражной практики Доверительное управление в отношении доли в уставном капитале ООО

Александрова Светлана Нинельевна, кандидат юридических наук, доцент кафедры предпринимательского права, гражданского и арбитражного процесса Российской правовой академии Минюста России.

В статье рассматриваются правовая природа и предусмотренная законом процедура реализации участниками ООО преимущественного права покупки доли (части доли), предложенной к продаже третьему лицу (неучастнику общества). Изучается момент, с которого доля (часть доли) считается перешедшей к приобретателю. Дифференцируются права, которые приобретает новый участник с момента нотариального удостоверения сделки купли-продажи, и те, которые появляются у него после внесения записи об изменении состава участников общества в Единый государственный реестр юридических лиц. Анализируются правомерность и эффективность такого способа защиты прав участника, чье преимущественное право покупки доли (части доли) было нарушено, как перевод на него прав и обязанностей покупателя доли (части доли).

Ключевые слова: преимущественное право покупки; доля в уставном капитале; нотариальное удостоверение сделки; отчуждение доли третьему лицу.

Preemptive right to purchase a share (a part of the share) in the authorized capital of a Limited liability Company: recent trends in arbitrazh jurisprudence

S.N. Aleksandrova

Aleksandrova Svetlana Ninelyevna, candidate of laws, associate professor of entrepreneurial law, civil law and arbitrazh procedure department of Russian legal academy of the Ministry of Justice of the Russian Federation.

This article covers topic about legal nature and the legal procedure of implementation an option of purchasing of share (or a part of it), by members of OOO when the share was offered to third party (who is not a member of OOO). The author researches the moment when a share (or its part) is considered to be passed to a purchaser. The article also differentiate rights, which a new member get from the moment when the deal was notarially authenticated and the rights which he get after the sign into the register of legal entities was included. The author has also analyzed legality and efficiency such safety measure of member"s rights whose option was infringed as transfer of rights to him from the purchaser of a share (or its part).

Key words: option of purchase; share in the authorized capital; notarial authentication of a deal; disposal of a share to a third person.

Изменения в Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) <1> были внесены достаточно давно, но практика применения его отдельных положений продолжает формироваться. Так получилось и с нормами о преимущественном праве покупки доли (части доли) участниками ООО, предложенной к продаже, перед третьими лицами. В июле 2011 г. Высший Арбитражный Суд РФ, рассматривая конкретное дело, сделал выводы, которые могут повлиять на дальнейшую практику применения норм о преимущественном праве покупки в ООО <2>.

<1> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785. На момент сдачи журнала в печать Президент РФ подписал ФЗ от 6 декабря 2011 г. N 405-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования порядка обращения взыскания на заложенное имущество", внесший изменения в ст. 25 Закона об ООО.
<2>

В Законе об ООО не содержится определения преимущественного права покупки при продаже доли (части доли) в уставном капитале ООО. При этом вопросы реализации участниками ООО права на продажу доли (части доли) в уставном капитале общества получили достаточное освещение в юридической литературе <3>. Так, некоторыми авторами отмечается, что под преимущественным правом покупки в отношениях по отчуждению долей в уставном капитале ООО следует понимать предусмотренную законом возможность участников общества или самого общества приобрести долю либо часть доли в уставном капитале общества в случае их отчуждения в первоочередном порядке и на условиях, определенных учредительными документами общества и договором об отчуждении доли <4>.

<3> См., например: Гонгало Б.М. Доля в уставном капитале общества и официальное ее отчуждение // Нотариальный вестник. 2010. N 4; Фроловский Н.Г. Новые правила отчуждения доли в уставном капитале ООО: комментарий отдельных положений законодательства // Цивилист. 2009. N 3; Илюшина М.Н., Александрова А.А. Нотариальная деятельность при отчуждении долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью: Учебное пособие. М.: РПА Минюста России, 2009.
<4> См.: Камышанский В.П., Волкова Е.В. Осуществление преимущественных прав в отношениях по отчуждению имущества // Современное право. 2010. N 6.

Есть и другое определение. Под преимущественным правом покупки можно понимать принадлежащую участникам (членам) корпорации, а также в случаях, установленных законом, - самому юридическому лицу правовую возможность привилегированного (перед всеми третьими лицами) приобретения имущества (доли, части доли), отчуждаемого другим участником общества <5>.

<5> См., например: Кузнецова Л.В. Преимущественные права в гражданском праве России: Монография. М., 2007. С. 130.

Оба определения объединяет одна общая идея: содержание данного права состоит в возможности участников общества приобрести долю (часть доли) при намерении других участников продать долю (часть доли) третьему лицу.

Преимущественные права занимают особое место среди прав, составляющих содержание корпоративных отношений. Следует согласиться с мнением Л.В. Кузнецовой, что преимущественное право покупки, существующее в корпоративных правоотношениях, является важной гарантией прав и законных интересов участников гражданского оборота <6>. По справедливому утверждению Д.В. Ломакина, при этом не должны нарушаться права участника, связанные с распоряжением долями <7>, поэтому преимущественное право может быть реализовано другими участниками только на условиях отчуждения долей третьему лицу. В противном случае будет иметь место осуществление права с выходом за его пределы, т.е. злоупотребление правом.

<6> См.: Кузнецова Л.В. Указ. соч. С. 129.
<7> См.: Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М.: Статут, 2008. С. 404.

Таким образом, основной целью существования преимущественного права покупки в корпоративных правоотношениях является обеспечение законного интереса участника корпорации в сохранении и увеличении доли своего участия и, как следствие, степень влияния при принятии решений в обществе (участии в управлении обществом).

Субъектами данного права в силу закона являются участники ООО и само общество (при условии, что такая возможность закреплена уставом общества). Как следует из п. 4 ст. 21 Закона об ООО, участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.

Преимущественное право покупки тесно связано с реализацией другого субъективного права - продать свою долю третьему лицу (неучастнику общества). Применительно к этому действию участника ООО корпоративное законодательство содержит специальные правила и ограничения. Во-первых, такая возможность должна быть прямо предусмотрена уставом общества (п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 21 Закона об ООО). При этом участник общества вправе полноценно распоряжаться только оплаченной частью своей доли (п. 3 ст. 21 Закона об ООО).

Во-вторых, если устав предусматривает право участника продать долю третьему лицу, то преимущественным правом покупки могут обладать не только участники, но и само общество в случае, если это предусмотрено уставом (п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Для преимущественного права характерно, что оно устанавливается в одностороннем порядке императивной законодательной нормой. При этом уступка преимущественного права не допускается. Преимущественное право покупки не распространяется на общества с одним участником, так как в такой ситуации при отчуждении доли (части доли) единственным участником не будет иметь место нарушение преимущественного права.

В-третьих, участник, намеренный продать свою долю третьему лицу, обязан известить об этом остальных участников и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи (п. 5 ст. 21 Закона об ООО). Участники общества могут реализовать свое преимущественное право покупки в течение 30 дней с даты получения оферты либо отказаться от него. После того как участники (общество) реализовали свое право либо отказались от него в письменной форме, доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу.

В-четвертых, договор о продаже доли (или части доли) в уставном капитале ООО третьему лицу требует нотариального удостоверения. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки (п. 11 ст. 21 Закона об ООО).

Доля (часть доли) в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки (п. 12 ст. 21 Закона об ООО). С этого же момента к приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, направленной на отчуждение указанной доли или части доли в уставном капитале общества, или до возникновения иного основания ее перехода. После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли, переход доли или ее части может быть оспорен только в судебном порядке путем предъявления иска в арбитражный суд.

В этой связи интересным представляется рассмотрение позиции Высшего Арбитражного Суда РФ в Постановлении от 27 июля 2011 г. N 2600/11. Суть дела заключалась в следующем.

Единственный участник ООО - З. с долей в размере 100% уставного капитала 26 июня 2009 г. принял решение о продаже всей принадлежащей ему доли в уставном капитале двум покупателям. Соответственно гражданину Л. - доли в размере 51% уставного капитала, гражданину Д. - доли в размере 49% уставного капитала. Затем, во исполнение этого решения, 25 августа 2009 г. он заключил договор купли-продажи части доли за 5100 руб. с гражданином Л., а через неделю, 2 сентября 2009 г., - с гражданином Д. за 4900 руб. Оба договора были нотариально удостоверены в дни их подписания.

Полагая, что договор купли-продажи части доли в размере 49% уставного капитала от 2 сентября 2009 г. заключен с нарушением его преимущественного права на приобретение этой части доли, гражданин Л. обратился в арбитражный суд с иском о переводе на себя прав и обязанностей покупателя доли по указанному договору. Он руководствовался нормой ст. 21 Закона об ООО о том, что доля или часть доли в уставном капитале переходят к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки по отчуждению доли. Следовательно, на момент продажи доли второму покупателю истец уже являлся участником общества.

Изложенная ситуация стала предметом разбирательства трех судебных инстанций. Решением Арбитражного суда Калининградской области от 2 апреля 2010 г. в удовлетворении иска было отказано. Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 июля 2010 г. решение суда первой инстанции оставлено без изменения. Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа Постановлением от 12 ноября 2010 г. решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции оставил без изменения.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из того, что переход доли З. к Л. и Д. связан с принятием З. решения о ее продаже указанным лицам. Суд счел, что, поскольку это решение принято в один день - 26 июня 2009 г., обе сделки совершены во исполнение данного решения и на момент его принятия Л. участником общества не являлся и преимущественного права приобретения доли, продаваемой Д., у него не возникло. Кроме того, в преамбуле к первому договору купли-продажи было указано, что продавцу принадлежит 51% уставного капитала общества, что и являлось предметом продажи. Суды апелляционной и кассационной инстанций согласились с этой позицией <8>.

<8> См.: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 12 ноября 2010 г. по делу N А21-13577/2009 // СПС "КонсультантПлюс".

Определением ВАС РФ от 16 мая 2011 г. N ВАС-2600/11 дело N А21-13577/2009 передано в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора оспариваемых судебных актов как нарушающих единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права <9>. Президиум ВАС РФ счел, что выводы судов об отсутствии у первого покупателя преимущественного права покупки доли в уставном капитале основаны на неправильном применении положений п. 12 ст. 21 Закона об ООО.

В Постановлении Президиум ВАС РФ указал, что суды трех инстанций при принятии решений не учли, что переход доли к приобретателю связан с ее нотариальным удостоверением, а не с принятием участником решения об отчуждении доли. Переход доли к приобретателю означает возникновение у него прав и обязанностей участника общества, включая преимущественное право покупки доли, передаваемой третьему лицу. Договор, заключенный между продавцом и первым покупателем, удостоверен нотариусом в день его подписания, следовательно, именно с этой даты покупатель приобрел права участника ООО и, как следствие, преимущественное право покупки второй части доли, предложенной к продаже. В итоге Президиум ВАС РФ отменил все судебные акты нижестоящих инстанций и постановил удовлетворить исковые требования первого покупателя (истца) и перевести на него права и обязанности второго покупателя (ответчика) <10>.

<10> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 27 июля 2011 г. N 2600/11 // СПС "КонсультантПлюс".

Значение этого Постановления трудно переоценить: Президиум ВАС РФ четко определил юридическую силу и роль документов в сделке купли-продажи доли; особо подчеркнул, что именно нотариальное удостоверение договора купли-продажи доли влечет наступление юридических последствий в виде перехода права собственности на долю (часть доли), а также приобретения прав и обязанностей участника общества. При этом решение единственного участника не обладает такой юридической силой и никак не влияет на приобретение права собственности на долю. Тем более не имеет значения, принято такое решение в один день или между ними есть временной интервал.

Однако описанная выше ситуация выявила определенные проблемы применения ст. 21 Закона об ООО.

Во-первых, покупатель доли не имеет возможности реализовать все права участника общества сразу же после нотариального удостоверения договора купли-продажи. В частности, он не может немедленно уступить (продать) свою долю (часть доли). Как следует из положений п. 13 ст. 21 Закона об ООО, полномочие лица на отчуждение доли должно подтверждаться не только нотариально удостоверенным договором, но и выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ), содержащей сведения о принадлежности лицу доли (части доли) в уставном капитале общества и о ее размере. Следовательно, до внесения записи о принадлежности доли в ЕГРЮЛ лицо не сможет уступить долю, поскольку его полномочия не будут подтверждены. В этой связи следует согласиться с мнением Р.С. Фатхутдинова о том, что недостаточно только нотариально заверенной сделки. Для перехода доли к приобретателю потребуется также такой необходимый юридический факт, как уведомление регистрирующего органа об уступке доли <11>. Для исключения ситуаций, подобных рассматриваемой, Закон об ООО обязывает нотариуса проверять полномочия лица, отчуждающего долю или часть доли в уставном капитале общества, на распоряжение долей или ее частью.

<11> См.: Фатхутдинов Р.С. Уступка доли в уставном капитале ООО: теория и практика: Монография. М.: Волтерс Клувер, 2009. С. 124.

Во-вторых, полномочие лица, отчуждающего долю или ее часть, на распоряжение ею подтверждается нотариально удостоверенным договором, на основании которого такие доля или ее часть ранее были приобретены, документами, подтверждающими права на долю или часть доли у продавца, а также выпиской из ЕГРП, составленной не ранее чем за 30 дней до дня обращения к нотариусу для удостоверения сделки. Получается, что в рассмотренном выше деле гражданин З. (первоначальный владелец 100% доли в уставном капитале ООО), заключая договоры купли-продажи части доли с первым и вторым покупателем, представил нотариусам установленные документы и нотариусы заверили сделки. Это значит, за неделю, которая была между двумя сделками купли-продажи, он успел позаботиться о том, чтобы соответствующие изменения нашли отражение в реестре. И если в рассматриваемом деле, по всей видимости, это удалось сделать, однако если бы интервал между сделками был меньше, то вряд ли первый приобретатель мог рассчитывать на перевод прав и обязанностей на него.

Дело в том, что между нотариальным удостоверением сделки и внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ всегда имеется временной перерыв. После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус не позднее чем в трехдневный срок со дня такого удостоверения обязан передать заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Указанное заявление должно быть подписано участником общества, отчуждающим свою долю (п. п. 14, 15 ст. 21 Закона об ООО). Представляется, что до внесения данной записи новый участник общества не вправе осуществлять свои права участника, включая право преимущественного приобретения доли, продаваемой другим участником третьему лицу.

В-третьих, в специальной литературе уже давно обсуждается правомерность использования такого способа защиты, как перевод на лицо, чье преимущественное право покупки было нарушено, прав и обязанностей покупателя по сделке купли-продажи доли (части доли) в уставном капитале. Так, высказывается мнение, что неправильно при отчуждении доли руководствоваться правилами об отчуждении имущества, обремененного обязательствами, поскольку отчуждаемая доля не обременяется обязательствами в интересах других участников. У них есть лишь преимущественное право на заключение договора купли-продажи доли по сравнению с третьими лицами <12>. В договоре купли-продажи доли обязанность продавца по общему правилу считается исполненной в момент нотариального удостоверения перехода доли и имеет место окончание действия такого договора. То есть логика сводится к тому, что и продавец, и покупатель доли являются добросовестными участниками правоотношений, поэтому в случае нарушения преимущественного права покупки как способ защиты должен использоваться институт выкупа доли у добросовестного покупателя <13>. Высказанная позиция представляется спорной. Не вникая в теоретические основы и подоплеки данного мнения, которое может стать предметом отдельного рассмотрения, следует заметить, что продавца доли, не выполнившего своих обязанностей по извещению других участников о намерении продать свою долю третьему лицу, а также о цене и условиях продажи, вряд ли можно назвать добросовестным лицом. И в связи с уникальной спецификой корпоративных отношений требовать от него обычного возмещения убытков, а от приобретателя доли - продать ее участникам ООО представляется неэффективным. В этом случае нарушенные права участников не будут восстановлены: право на участие в управлении обществом и получение части его прибыли - это привилегия участника общества, которая вытекает из обладания долей (частью доли) в уставном капитале ООО.

<12> См.: Ломакин Д.В. Указ. соч. С. 410.

КонсультантПлюс: примечание.

<13> См.: Скловский К.И., Смирнова М.И. Институт преимущественной покупки в российском и зарубежном праве // Хозяйство и право. 2006. N 10.

Таким образом, практика применения отдельных норм Закона об ООО продолжает формироваться, и усматривается необходимость в детальных разъяснениях высших судебных инстанций относительно применения отдельных его институтов с целью нивелирования теоретических и практических проблем.

Библиографический список

Гонгало Б.М. Доля в уставном капитале общества и официальное ее отчуждение // Нотариальный вестник. 2010. N 4.
Илюшина М.Н., Александрова А.А. Нотариальная деятельность при отчуждении долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью: Учебное пособие. М.: РПА Минюста России, 2009.
Камышанский В.П., Волкова Е.В. Осуществление преимущественных прав в отношениях по отчуждению имущества // Современное право. 2010. N 6.
Кузнецова Л.В. Преимущественные права в гражданском праве России: Монография. М., 2007.
Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М.: Статут, 2008.

КонсультантПлюс: примечание.

Статья К. Скловского, М. Смирновой "Институт преимущественной покупки в российском и зарубежном праве" включена в информационный банк согласно публикации - "Хозяйство и право", 2003, N 10, 11.

Скловский К.И., Смирнова М.И. Институт преимущественной покупки в российском и зарубежном праве // Хозяйство и право. 2006. N 10.
Фатхутдинов Р.С. Уступка доли в уставном капитале ООО: теория и практика: Монография. М.: Волтерс Клувер, 2009.
Фроловский Н.Г. Новые правила отчуждения доли в уставном капитале ООО: комментарий отдельных положений законодательства // Цивилист. 2009. N 3.

В данной статье мы постарались ответить на все вопросы, возникающие при продаже доли в ООО. А также составили подробную пошаговую инструкцию для проведения данной процедуры с соблюдением всех требований закона.

На сегодняшний день есть следующие пути реализации своего права для владельца доли в ООО, желающего её продать. А именно:

Проделать всё самостоятельно, выполнив предлагаемые в нашей статье-инструкции последовательные шаги. Вариант бюджетный, так как предполагает только самые необходимые расходы (услуги нотариуса, госпошлина), но занимает довольно много времени, которое тратится на составление различных документов и хождение по инстанциям.
Немного облегчить себе задачу и воспользоваться услугами нашего сервиса для написания юридических документов. Составление каждого из них займёт не более 15 минут, что позволит значительно сэкономить время. Готовый результат останется только самостоятельно направить в соответствующие органы.

Для тех, кто решил всё проделать самостоятельно, мы разбили процесс продажи доли в ООО на ряд этапов. Их последовательное выполнение позволит проделать всё юридически грамотно.

Продажа части или 100% доли в ООО

Доля участника ООО не является неделимой. Следовательно, продать её можно не только полностью, но и по частям. Покупателей при этом может быть более одного. Решение о том, какая именно часть будет продана, принимает только сам её владелец, исходя из своих потребностей. Другие участники не вправе диктовать ему свои условия.

Процедура продажи будет всегда одинакова, независимо от того, продаётся доля целиком или частично. Но если покупателей будет несколько, то для каждого из них придётся подготовить полный пакет документов и соответствующим образом зарегистрировать сделку. Ну и соблюсти все требования закона к подобной сделке.

Немного иная картина, если в ООО только один участник, желающий продать свою долю полностью.

Оценка доли ООО при продаже

Для того чтобы назначить цену доли, не обязательно обращаться к независимым оценщикам. Но хорошо бы представлять себе, какова реальная её стоимость. Для этого потребуется информация о стоимости чистых активов и размере уставного капитала. Разница между ними, умноженная на размер доли в процентах, покажет стоимость доли каждого.

Для наглядности рассмотрим на примере.

Предположим, что в момент регистрации ООО её УК был равен 10 000 рублей, а каждый из двух участников внёс по 5 000. То есть доля каждого составит 50%. На момент решения одного из компаньонов о продаже своей доли стоимость чистых активов составила 100 000 рублей. Получается, что стоимость доли каждого будет равна: (100 000 – 10 000)*50:100 = 45 000 рублей.

Исходя из этой стоимости можно устанавливать цену, по которой доля будет продана. Рыночная цена вовсе не обязательно будет совпадать с реальной стоимостью. Рассчитать точное её значение лучше всего получится у профессиональных оценщиков, которые учтут множество факторов, влияющих на цену в том или ином регионе.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определённой уставом общества цене пропорционально размерам своих долей.

То есть продать долю третьим лицам можно по любой цене, но при этом участники/общество могут воспользоваться преимущественным правом покупки и выкупить по цене предложения или по уже заранее установленной в уставе цене.

Налоги на долю ООО при продаже

Информация о стоимости доли или её части потребуется и для определения суммы налогов, которые придётся уплатить продавцу после совершения сделки. Налогообложение при продаже доли ООО будет зависеть от того, является ли её владелец физическим или юридическим лицом.

Если продавцом выступает физическое лицо, то ему придётся заплатить НДФЛ. Его размер составляет 13% от дохода, полученного по сделке, для резидентов РФ и 30% - для нерезидентов. Однако, если срок владения долей составляет для физлица более 5 лет, то уплачивать НДФЛ не придётся, либо если вы продаёте долю по номинальной стоимости.

Законом предусмотрено, что участниками ООО могут быть только юридические и физические лица. А вот индивидуальные предприниматели стать таковыми не могут, так как их статус несколько отличен и от первых, и от вторых. Поэтому участники, являющиеся ИП, будут платить налог в том же размере, как и физические лица, то есть 13% и 30% соответственно.

Юридические лица при продаже своей доли в ООО уплачивают налоги в зависимости от применяемой схемы налогообложения. Если же цена доли, по которой она продана, равна вкладу в УК, то налог на прибыль уплате не подлежит.

После того, как были учтены все нюансы, указанные выше, начинается собственно процедура продажи доли в ООО. Ниже мы представили подробную пошаговую инструкцию по осуществлению этого процесса.

ЭТАПЫ ПРОДАЖИ ДОЛИ ООО

Шаг 1. Нотариальная продажа доли ООО участнику или третьему лицу

Договор купли-продажи доли ООО, в обязательном порядке заверяемый нотариусом, не требует внесения изменения в учредительные документы юридического лица. При этом покупателем может выступать как другой участник, так и третье лицо. Впоследствии он занимает место продавца.

Есть ряд формальностей, несоблюдение которых, как и отсутствие нотариального заверения, делают сделку недействительной. Это соблюдение порядка преимущественного права покупки доли другими участниками и, если это предусмотрено уставном, самим обществом при продаже постороннему лицу. Для соблюдения их прав следует направить оферту всем участникам через общество и самому обществу о продаже доли, а затем получить их письменные отказы воспользоваться своим правом.

Предложение о продаже направляется не только участникам, но и на адрес самого ООО. В оферте указывается размер продаваемой доли и её цена. У остальных участников имеется 30 дней на принятие решения, чтобы воспользоваться правом купить или отказаться от покупки доли.

После получения отказа от всех участников и самого юридического лица продавец может продать свою долю другим лицам, как физическим, так и юридическим. Нарушение этого условия, а также неполучение согласия хотя бы одного из участников может, привести к тому, что продажа будет оспорена через суд.

Если сделка совершается между участниками, то нет нужды получать отказы прочих учредителей. Если, разумеется, такое требование не предусмотрено в уставе. Там же может быть прописан и прямой запрет на продажу доли третьему лицу. В таком случае контрагентом будет только другой участник или само общество.

Если продавец доли – физическое лицо, состоящее в официальном браке, то второй супруг должен дать своё согласие на сделку по отчуждению. Такое согласие, как и документ о том, что участник в браке не состоит, заверяется нотариусом.

Шаг 2. Документы для продажи доли ООО при нотариальном сопровождении сделки

Удостоверение сделки у нотариуса требует обязательного присутствия продавца и покупателя или же их представителей. Для визита необходимо подготовить:

заявление Р14001;
выписку из списка участников;
м договор купли-продажи доли ООО;
оферту, направляемую участникам;
отказы от преимущественного права от всех участников (если продажа доли осуществляется третьему лицу);сп
равку об отказе общества от приобретения доли;
справку об оплате уставного капитала;
согласие супругов или заявление об отсутствии зарегистрированного брака, брачный договор (если он имеется);
подтверждающий оплату покупателем доли по договору документ (расписка, приходный или расходный кассовый ордер или платежное поручение).

Также необходимы:

свежая выписка из ЕГРЮЛ. Некоторые нотариусы предпочитают получать их сами онлайн. Уточнить это можно перед визитом;
свидетельство о государственной регистрации общества;
свидетельство о постановке общества на учёт в налоговом органе;
устав в последней редакции или устав со всеми листами изменений и свидетельствами о регистрации изменений;
документы, подтверждающие полномочия руководителя общества (решение или протокол общего собрания о назначении руководителя, приказ о вступлении руководителя в должность, трудовой договор с руководителем);
для физического лица - паспорт; для покупателя юридического лица - регистрационные документы и подтверждение полномочий представителя.

Внимательно проверяйте наличие всех документов перед походом к нотариусу.

Шаг 3. Подача и получение документов в налоговой инспекции

При нотариальном сопровождении сделки этот пункт можно смело пропустить, так как документы на регистрацию подаёт сам нотариус и извещает общество о совершённой сделке.

После получения листа изменений в ЕГРЮЛ процесс продажи можно считать завершённым. Остаётся только сделать ещё одно.При нотариальном сопровождении сделки этот пункт можно смело пропустить, так как документы на регистрацию подаёт сам нотариус и извещает общество о совершённой сделке.

После получения листа изменений в ЕГРЮЛ процесс продажи можно считать завершённым. Остаётся только сделать ещё одно.

Шаг 4. Уведомить банки и контрагентов

Сразу же по получении документов из налоговой инспекции необходимо уведомить банк об изменениях в составе участников и размере уставного капитала общества. Также рекомендуется предварительно просмотреть ковенанты по договорам со всеми контрагентами и оповестить о произошедших переменах тех контрагентов, в договорах с которыми присутствует условие о таком уведомлении.

Механизм оформления сделки

Порядок передачи или отчуждения доли или ее части в уставном капитале общества описаны в Гражданском Кодексе РФ и законе № 14-ФЗ от 08.02. 1998 года об «Обществах с ограниченной ответственностью». Следовательно, продажа, переход и иные способы отчуждения доли или ее части в уставном капитале общества имеют места быть при условии соблюдения требований, предусмотренных в названых законодательных актах, если Уставом организации не предусмотрено иное. Далее мы будем часто употреблять такой термин как отчуждение, под которым подразумевается правовая сделка, в результате которой один из участников общества продает, дарит либо передает иным способом свою долю или часть доли уставного капитала другому участнику общества, либо третьим лицам.

В соответствии со 2-ой частью ст. 21 Закона 1998 года об ООО один из учредителей может осуществить отчуждение своей доли или ее части в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества, также самому обществу, либо в пользу третьих лиц. Для первых двух случаев, когда отчуждение совершается в пользу участников либо общества, согласия остальных членов общества не требуется, если в уставе организации не предусмотрено иное. Что касается, отчуждения или продажи в пользу третьих лиц, то часто в Устав ООО может быть внесен запрет на такое отчуждение с целью согласования воли ее участников, для защиты интересов общества и ее членов.

Преимущественное право на приобретение доли или части доли в уставном капитале ООО

Участники общества имеют преимущественное право на приобретение (ППП) доли или ее части в уставном капитале организации, т.е. если один из участников соберется продавать свою долю, то в первую очередь, он должен предложить приобрести ее остальным участникам общества. Преимущественным правом приобретения доли или части доли уставного капитала обладают участники организации и сама организация. Порядок осуществления ППП и срок в течение, которого участники общества могут воспользоваться данным преимуществом описаны в Законе от 1998 года об ООО и Уставом общества. Если же никто из участников не воспользовался преимущественным правом, предложение может быть передано сторонним лицам. Также в самом уставе может быть учтено право покупки доли участника самим обществом, в случае отказа остальных участников или несвоевременного использования ППП доли уставного капитала.

Участник общества, который собирается продать свою долю должен в обязательном порядке в письменной форме известить всех остальных участников организации либо одного участника, если это учредитель или само общество. Данная процедура была расширена Законом 2008 г. № 312-ФЗ, теперь извещение о намерении продать свою долю осуществляется только через само общество и называется офертой. В оферте содержатся существенные условия договора, указывается предмет сделки, цена и иные условия продажи. В тот момент, когда общество получило оферту, она считается врученной. Если же участник отзывает оферту обратно до момента ее получения, она считается не полученной, в этой ситуации составляется дополнительное извещение. Участники имеют право воспользоваться ППП доли в течение 30 дней с момента получения оферты обществом, или в течение другого срока, определенного Уставом ООО.

Иногда в уставе организации может быть предусмотрено преимущественное право покупки доли обществом. В случае, если участники в течение указанного срока не воспользовались своим правом либо единогласно отказались от преимущественного права покупки, общество в течение семи дней, с момента истечения указанного срока либо момента получения отказа, отправляет акцепт участнику общества. Если никто не воспользовался преимущественным правом ни участники, ни общество, можно предложить долю сторонним лицам, по цене, которая была указана в оферте.

Механизм оформления сделки

В соответствии с Законом 2008 г. № 312-ФЗ сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале должна быть нотариально заверена. В ГК РФ нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки, в том числе и наличия права на ее совершения у каждой из ее сторон, и осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариально действие. Нотариальное удостоверение является обязательной процедурой, ее несоблюдение влечет за собой недействительность сделки.

Сделки, направленные на отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО, при использовании ППП доли, в том числе, когда направляется оферта участникам общества, а в ответ акцепт, - подлежат нотариальному заверению. Существует ряд случаев, когда сделку не нужно нотариально удостоверять. Участники сделки вправе самостоятельно принимать решение насчет нотариального удостоверения таких сделок. Но если соглашением сторон было принято решение нотариально удостоверить такую сделку, то в соответствии с ГК РФ такая сделка подлежит обязательному нотариальному удостоверению. В Законе 2015 года № 67-ФЗ перечислены случае не требующие удостоверения сделки: переход доли или части доли к обществу; в случаях распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам.

В целях защиты интересов сторон сделки, в ГК РФ предусмотрены последствия в случае уклонении от нотариального удостоверения сделки или государственной регистрации. В случае, если одна из сторон откатается нотариально удостоверять сделку, а другая сторона исполнила данное условие полностью или частично, то последняя вправе потребовать, чтобы суд признал сделку действительной. Если одна из сторон отказывается от государственной регистрации, суд по требованию другой стороны вправе вынести решение о ее регистрации. Сторона, которая отказывается от государственной регистрации или нотариального удостоверения сделки должна возместить другой стороне убытки.

Для того чтобы нотариус удостоверил сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО, рекомендуется подготовить и предоставить нотариусу следующий пакет документов:

Устав организации;
Решение об учреждение общества (если учредитель один);
Договор об учреждение общества (если учредителей несколько);
Выписка из ЕГРЮЛ, содержащая сведения о том, что доля принадлежит участнику;
Нотариально удостоверенный договор о приобретении доли;
Документ, подтверждающий оплату доли отчуждающим лицом, например квитанцию из банка;
Документ, подтверждающий соблюдение правил использования ППП доли общества, установленных Законом 1998 года об ООО и Уставном общества;
Согласие супруга на отчуждение и покупку доли общества.

Перечисленный выше список документов не является полным и окончательным, по рекомендациям нотариуса может быть дополнен в зависимости от конкретного случая.

Нотариус, прежде чем нотариально удостоверить сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, обязан проверить полномочия отчуждающего лица на расторжение доли, была ли отчуждаемая доля полностью оплачена. Неоплаченная доля может быть передана только в той части, в которой была оплачена.

Как и кто может передать документы в ЕГРЮЛ

После того как сделка была нотариально удостоверена не позже чем в течение двух дней соответствующие документы должны быть переданы в государственный регистрирующий орган. Заявитель может лично отнести их в регистрирующий орган или МФЦ, либо передать через своего представителя, который при подаче документов должен будет предъявить нотариально удостоверенную доверенность, которая засвидетельствована нотариусом. Также передать документы по просьбе заявителя может и нотариус в электронной форме. Регистрирующий орган в ответ направляет документ, подтверждающий факт внесения записи в ЕГРЮЛ. Таким образом, ни отчуждающее лицо, ни сторона желающая приобрести долю не должны на данном этапе предпринимать каких-либо действий по передаче заявления в регистрирующий государственный орган.

Отчуждение доли или ее части в уставном капитале ООО от участника общества к его супругу

Из семейного права мы знаем, что имущество, нажитое супругами во время брака - является совместной собственностью, если между ними не был заключен брачный договор и не установлен иной режим этого имущества.

Согласно ст. 34 СК к общему имуществу супругов относятся доходы каждого из супругов от трудовой деятельности, предпринимательской деятельности и результатов интеллектуальной деятельности, полученные ими пенсии, пособия, а также иные денежные выплаты, не имеющие специального целевого назначения (суммы материальной помощи, суммы, выплаченные в возмещение ущерба в связи с утратой трудоспособности вследствие увечья либо иного повреждения здоровья, и др). Общим имуществом супругов являются также приобретенные за счет общих доходов супругов движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации, и любое другое нажитое супругами в период брака имущество независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства (Ст. 34 СК РФ).

Таким образом, если доля уставного капитала была приобретена в период, когда лицо состояло в браке, то данная доля становится общей совместной собственностью супругов, если при наличии брачного договора не предусмотрено иное. Стоит отметить, что доля, которая была приобретена безвозмездно, т.е. по договору дарения или наследования, считается собственностью одного из супругов, и не является предметом раздела.

Участником общества становится тот из супругов на кого была оформлена сделка, т.е. супруг на кого была оформлена сделка (участник) - приобретает не только имущественные права, но и обязательственные права, право участвовать в управлении самого общества, а второй супруг приобретает только имущественные права. Данный имущественный режим может регулироваться посредством брачного договора. Брачный договор составляется в письменной форме и заверяется у нотариуса. Брачный договор и сделка на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества необходимо предоставить нотариусу, который, в свою очередь должен удостовериться соответствует ли все условия, представленного вами договора. Условия брачного договора не должны противоречить правилам отчуждения доли в пользу третьих лиц. Супруг, который не является участником общества относится к третьим лицам. Поэтому при отчуждении доли необходимо соблюдать требования, установленные Законом 1998 года об ООО и Уставом общества.

При отчуждении либо при приобретении доли нужно получить обязательно нотариально заверенное согласие вашего супруга. Если же доля была получена в дар либо передана по наследству, тогда согласия супруга не требуется. Также при расторжении брака, сделка с долями в уставном капитале, совершенная в браке, направленная на отчуждение доли или части доли уставного капитала - требует согласия бывшего супруга.

Отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО в результате правопреемства

Универсальное правопреемство - переход прав и обязанностей к наследуемым лицам в неизменном виде, если законом не предусмотрено иное. В ГК РФ выделяют две формы универсального правопреемства: право наследования и правопреемства в результате реорганизации юридического лица.

Процесс перехода доли в Уставном капитале ООО в порядке универсального правопреемства описан в законе № 14-ФЗ от 08.02.1998 года «Об обществах с ограниченной ответственностью» и в ГК РФ. Переход доли или части доли в уставном капитале ООО к наследникам или к правопреемникам юридических лиц возможен, если иное не предусмотрено Уставом организации. Таким образом, процедура перехода доли к наследникам или к правопреемникам юридических лиц может проходить без ограничений либо при условии, что такой переход допускается с согласия остальных участников общества.

Рассмотрим случай, когда такого согласия не требуется. Здесь вы просто получаете свидетельство о праве на наследство или регистрацию правопреемства при реорганизации юридического лица. Под реорганизацией юридического лица подразумевается слияние, разделение, присоединение, выделение, преобразование.

Чтобы получить свидетельство о праве на наследство, вы должны обратиться к нотариусу со следующим списком документов: ваш паспорт, свидетельство о смерти, документ, подтверждающий степень родства или иные связи с умершим, справка с места жительства умершего, копия устава, документ, устанавливающий права умершего на долю в уставном капитале, документ подтверждающий оплату доли умершим в уставном капитале. После предоставления всех вышеперечисленных документов, нотариус составляет и выдает вам свидетельство о праве на наследство. Следующим этапом созывается общее собрание всех участников организации, на котором принимается решение о вступлении наследника или правопреемника юридического лица в состав общества. После чего направляется в регистрирующий государственный орган (ЕГРЮЛ) заявление о внесении соответствующих изменений. Помимо заявления необходимо направить еще документы, заверенные нотариусом о наследовании или правопреемстве и протокол с общего собрания участников общества, в котором вы были приняты в наследники.

В случае, когда уставом общества предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия участников ООО, причем единогласного. Механизм является аналогичным, собирается тот же пакет документов, но необходимо получить письменное согласие всех участников общества. Для этого наследнику нужно обратиться с письменным обращением ко всем участникам общества. В течение месяца они должны рассмотреть данное обращение и дать ответ. С момента получения согласия от всех участников общества необходимо в течение трех дней в ЕГРЮЛ направить следующие документы: заявление по форме Р14001, заверенные документы о наследовании, протокол с общего собрания участников общества, заявление о согласии всех участников. Если же такое согласие не получено в срок, установленный законом или учредительными документами общества, переход доли или части доли осуществляется на следующий день. К тому же общество возмещает ущерб правопреемникам. Стоимость выплаты определяется за последний бухгалтерский отчетный период, предшествующий дню смерти участника общества, дню завершения реорганизации или ликвидации ООО, дню приобретения доли или части доли на публичных торгах.

Доверительное управление в отношении доли в уставном капитале ООО

Доверительное управление - это не представительство, т.е. никто не выполняет определенные обязанности от вашего лица по доверенности. Доверительные отношения - это когда управляющему лицу доверитель (учредитель управления) передает свою долю в управлении, т.е. услуга, которую управляющий оказывает в интересах доверителя (учредителя управления). Доверительное управление регламентировано положениями главы 53 ГК РФ.

В российском законодательстве в отношении доли в уставном капитале ООО предусмотрено два таких случая, когда одна сторона учредитель управления передает другой стороне доверительному управляющему на определенный срок имущество в доверительное управление. Первый случай - наследование. Если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (часть 3 ст. 1173 ГК РФ). До тех пор пока наследник не вступил в наследство на часть доли в ООО и не стал участником общества, нотариус в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом. Учредителями доверительного управления наследственным имуществом могут выступать только нотариус или исполнитель по завещанию.

Доля в уставном капитале ООО представляет собой совокупность имущественных прав и неимущественных (корпоративных) прав. Таким образом, при передаче в доверительное управление доли в уставном капитале ООО доверительному лицу, он получает на определенный срок не только имущество в доверительное управление, т.е. возможность осуществлять любые права собственника имущества, но и наделяется корпоративными правами. В договоре указывается размер, передаваемой в доверительно управление доли. Договор о доверительном управлении будет действителен до тех пор, пока наследник не станет полноправным участником общества либо, если в уставе общества предусмотрено, что наследник может получить свою долю только с согласия всех участников ООО, и он получает отказ.

Доверительное лицо обладает теми же правами, что и участник общества, поэтому может оказывать реальное влияния на все происходящие процессы в организации. Ему предоставляется право совершать любые фактические и юридические действия с имуществом, переданным ему в доверительное управление. Однако договором доверительного управления такие полномочия можно и ограничивать (ч.2 п.2 ст. 1012 ГК РФ).

Второй случай - обязательного учреждения доверительного управления в отношении доли в уставном капитале ООО, порядок предотвращения урегулирования конфликта интересов (ФЗ от 25.12.2008 № 273 «О Противодействии коррупции»). Лицо, которое занимается предпринимательской деятельность не может одновременно занимать государственный или муниципальный пост. В соответствии со ст. 10 ФЗ от 25.12.2008 № 273 «О Противодействии коррупции», под конфликтом интересов понимается ситуация, при которой личная заинтересованность (прямая или косвенная) лица, замещающего должность, замещение которой предусматривает обязанность принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликтов интересов, влияет или может повлиять на надлежащее, объективное и беспристрастное исполнение им должностных (служебных) обязанностей (осуществление полномочий). Другими словами, под конфликтом интересов, понимается, случай, когда государственный служащий действует вопреки законам и интересам государства, преследуя свои собственные интересы. Хотя шотландский экономист, Адам Смит добавлял: « преследуя свои собственные интересы, он (предприниматель) часто более действительным образом служит интересам общества, чем тогда, когда сознательно стремиться делать это».

Таким образом, лицо, которое собирается поступать на государственную или муниципальную службу, обязано прекратить свое участие в управлении коммерческой организации. Т.е. можно владеть долью или частью доли в уставном капитале организации, но участвовать, быть участником и обладать корпоративными правами - нет. Поэтому если вы хотите сохранить свои имущественные права, и не потерять долю в уставном капитале, при этом занимать государственную должность, чтобы не нарушать законы, вам необходимо передать долю в доверительное управление. Соответственно, в такой ситуации доверительное управление в отношении доли или части доли, позволит совместить коммерческую деятельность с государственной службой. Стоит также отметить, что ФЗ от 25.12.2008 № 273 «О Противодействии коррупции» никаких исключений нет, все госслужащие и муниципальные служащие должны передать долю или часть доли в доверительное управление.

При внесении изменений в ЕГРЮЛ, касательно учреждения доверительного управления в отношении доли в уставном капитале общества, заявителем может быть: участник организации, исполнитель завещания или нотариус. Для первой ситуации - при передаче своей доли в уставном капитале ООО в доверительное управление. Для второй ситуации - при внесении сведений в государственный регистрирующий орган о лице, осуществляющем управление доли, которая находится в порядке наследования.

Последствия отчуждения доли или части доли в уставном капитале ООО лицом, которое не имело право ее отчуждать

Как быть в ситуации, когда отчуждение доли или ее части в уставном капитале ООО совершает лицо, у которого нет прав на совершение такого рода действий и за кем в итоге останется отчуждаемая доля уставного капитала общества. Последствия таких противоправных действия регламентированы положениями в п.17 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО.

В соответствии с п.17 частью первой ст. 21 Закона 1998 г. об ООО, лицо, утратившее долю или часть доли уставного капитала ООО, в результате отчуждения доли или части доли, лицом, которое не имело право отчуждать, может потребовать, чтобы за ним признали права на отчуждаемую долю. При этом добросовестного покупателя лишить прав на данную долю, т.к. доля была приобретена в результате противоправных действии сторонних лиц или другим путем помимо воли лица, лишившегося доли.

Законом 1998 года об ООО предусмотрены случаи, когда доля признается за приобретателем. В случае, когда доля или часть доли были им приобретены на публичных торгах, - с момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. Также если суд отказал лицу, утратившему долю или часть доли в удовлетворении иска, предъявленного покупателю. Иск может быть предъявлен в течение трех лет со дня, когда лицо, утратившее долю, узнало о противоправных действиях.

Последствия продажи доли или части доли в уставном капитале ООО с нарушением преимущественного права покупки (ППП)

Механизм отчуждения доли или ее части в уставном капитале общества предусмотрены положениями Закона № 14-ФЗ от 08.02. 1998 года об ООО. В соответствии с данным законом участник общества вправе осуществить отчуждение своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества, также самому обществу, либо сторонним лицам. Когда переход доли совершается в пользу участников либо общества, тогда согласия остальных членов организации не требуется, если уставом не предусмотренное другое. Что касается, отчуждения или продажи в пользу третьих лиц, то часто в Устав организации может быть внесен запрет на такое отчуждение с целью согласования воли ее участников, для защиты интересов общества и ее членов. Но преимущественным правом на приобретение (ППП) доли или ее части имеют только участники общества.

Соответственно, если участник решил продать свою долю с нарушением преимущественного права покупки, либо отчуждение было совершено в пользу сторонних лиц без согласия остальных участников организации или общества, а также минуя запрет уставом на такое отчуждение его ожидают последствия предусмотренные положениями п.18 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО.

Рассмотрим первый случай. Участник, участники либо общество (если уставом ООО предусмотрено преимущественное право на приобретение обществом доли или части доли) вправе в течение трех месяцев, с момента как они узнали о таком правонарушении, потребовать в судебном порядке перевести на них права и обязанности покупателя. Если в уставе организации указана заранее цена на преимущественное право покупки доли, тогда лицо, на которое переводятся права и обязанности покупателя, возмещает расходы стороне, которая ранее приобрела долю. Размер расходов не должен превышать указанной в уставе цены покупки доли или части доли в уставном капитале организации. После того как суд выносит решение о передаче доли или части доли участнику, участникам общества либо самому обществу, можно смело подавать заявление о внесение соответствующих изменений в ФНС.

Второй случай. Если отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО было совершенно в пользу сторонних лиц без согласия остальных участников организации или общества, либо если уставом предусмотрен запрет на продажу третьим лицам, участники общества или общество также вправе потребовать в судебном порядке передачи доли обществу в течение трех месяцев, с момента как они узнали о правонарушениях. Расходы приобретателя доли понесет лицо, которое совершило отчуждение доли с нарушением указанного порядка.

Иногда на практике участники для прикрытия настоящей сделки совершают несколько сделок, т.е. притворную сделку для маскировки настоящей. В соответствии со ст. 170 ГК РФ такие сделки считаются недействительными. Например, участник чтобы обойти закон о преимущественном праве на приобретение доли или части доли в Уставном капитале заключает договор о дарение, чтобы впоследствии продать эту долю третьему лицу. Если судом будет установлено правонарушение преимущественного права покупки доли, то такая договор дарения и договор о продажи будут признаны как единый договор купли-продажи, совершенный с нарушением. Сделка будет признана недействительной, а участники общества вправе потребовать перевода прав и обязанностей покупателя на себя.

Залог долей (частей долей) в уставном капитале ООО

Залог является одним из способов обеспечения выполнения обязательств. Участник организации имеет право передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале ООО другому участнику общества, либо третьим лицам, при условии, что данная процедура не запрещена уставом организации. Также передача залога в отношении третьих лиц, как и другие действия с долями в пользу сторонних лиц допустима с согласия участников организации. На общем собрании участников ООО должно быть принято решение большинством голосов всех участников общества, если уставом не предусмотрено иное. Например, необходимость большего числа голосов для принятия решения о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале ООО. Причем голос участника, который передает в залог свою долю, не засчитывается. Если компания состоит из одного участника учредителя, передача залога доли осуществима, даже если в уставе предусмотрен запрет на передачу доли в пользу третьих лиц, для этого участнику необходимо принять решение о согласии на залог доли в уставном капитале общества.

Таким образом, что мы получаем. Если участник общества передает в залог свою долю другому участнику общества, - между ними заключается договор, который скрепляется подписями. Такой договор подлежит в обязательном порядке нотариальному заверению, либо в противном случае, сделка будет считаться недействительной.

Если же участник общества передает в залог свою долю третьим лицам. При условии, что в уставе общества запрет не предусмотрен на передачу долю в залог третьим лица, созывается собрание, на котором принимается решение. В результате положительного исхода подписывается соответствующий договор, который также подлежит нотариальному удостоверению.

Нотариус, прежде чем заверить договор залога доли должен проверить полномочия лица, передающего свою долю, есть ли у него право на совершение такого действия, и удостовериться, что передаваемая в залог доля полностью оплачена, за исключением случаев, когда на момент нотариального удостоверения договора залога доля еще не принадлежит законодателю (ст.22 закона 1998 года об ООО). Нотариус должен удостовериться, что сделка была совершена без каких-либо нарушений. Также стоит учесть, что нотариусу нужно представить документ, на основании которого была приобретена доля или часть доли в уставном капитале ООО. Если участник состоит в браке, - необходимо согласие супруга на передачу долю в залог.

В соответствии с частью 13.1 ст. 21 Закона 1998 года об ООО отчуждающая сторона может предоставить нотариусу один из следующих документов, на основании которых была приобретена ранее доля или часть доли в уставном капитала общества:

Если доля или часть доли была приобретена на основании сделки, то это может быть договор.
Если общество было создано только одним учредителем, тогда его решение о создании ООО.
Если учредителей несколько, необходимо предоставить договор об учреждении ООО.
Свидетельство о праве на наследство - если доля или часть доли перешла по наследству.

Если судебным актом установлено право участника ООО на долю или часть доли - решение суда.

В случае приобретения доли или части доли при увеличении уставного капитала общества, распределения долей, принадлежащих обществу между участниками в других случаях, если приобретение доли или части доли происходит непосредственно на основании решения общего собрания общества - протоколы общего собрания.

В соответствии с п.2 ст. 22 Закона 1998 года об ООО, залог доли или части доли в уставном капитале ООО подлежит государственной регистрации, и возникает с момента такой государственной регистрации. Нотариус должен в течение двух рабочих дней со дня заверения договора залога доли, направить заявление в электронном формате в государственный регистрирующий орган. Если залог доли возникнет в будущем, нотариус направляет заявление в ЕГРЮЛ в течение трех дней со дня выполнения всех условий и наступления всех сроков, необходимых для возникновения залога. В свою очередь государственный регистрирующий орган направляет нотариусу в электронной форме документ, который подтверждает факт внесения соответствующих изменений, либо решение об отказе в государственной регистрации.

Запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом доли или части доли в уставном капитале ООО погашается на основании заявления залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения суда (ст.22 Закона 1998 года об ООО).

Переход доли или части доли в уставном капитале ООО к обществу

Случаи Приобретения ООО доли или части доли в уставном капитале общества

В соответствии с п.1 ст. 23 «Приобретение обществом доли или части доли в уставном капитале ООО» Закона 1998 года об ООО, общество не вправе приобретать долю или часть доли в уставном капитале ООО, за исключением некоторых случаев, о которых мы расскажем в данном материале.

Первый случай. В уставе ООО предусмотрен запрет на отчуждение доли или части доли третьим лицам. Участник, желающий продать свою долю, в первую очередь должен предложить другим участникам общества ее приобрести (преимущественное право покупки доли или части доли). Если участники отказываются от покупки данной доли, то общество обязано приобрести принадлежащую участнику общества долю или часть доли в уставном капитале ООО.

Второй случай. Уставом ООО отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, в пользу третьих лиц допустимо только с согласия остальных участников общества. Однако если такое согласие не получено, общество должно приобрести принадлежащую участнику общества долю или часть доли.

Третьи случай. Участниками организации, на общем собрании общества было принято решение о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества, но один из участников проголосовал против, или вовсе не принял участие в голосовании. В этом случае, по требованию участника общества, голосовавшего против принятия такого решения, общество обязано приобрести долю или часть доли в уставном капитале ООО, принадлежащую этому участнику. Данное требование может быть предъявлено в течение 45 дней с момента, как участник узнал о принятие такого решения или если он принимал участие в голосовании, после чего было вынесено решение, также в течение 45 дней может предъявить такое требование. Требование о приобретение обществом доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному заверению.

Для всех трех случаев, после возникновения соответствующей обязанности, общество в течение трех месяцев, если уставом организации не предусмотрен иной срок, обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества. Действительная стоимость доли участников общества соответствует части стоимости чистых активов ООО, пропорциональной размеру его доли. Стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника с требованием о приобретении обществом его долю или часть доли. Общество также может выдать в натуре имущество такой же стоимости, с согласия участника.

В соответствии с п.2 ст.23 «Приобретение обществом доли или части доли в уставном капитале ООО» Закона 1998 года об ООО, исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.

Четвертый случай. В соответствии с п.6 ст.93. «Переход доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к другому лицу» ГК РФ. Участники общества не согласны на переход доли или части доли к наследникам умершего участника, или правопреемникам организации, которая была реорганизована. Такой отказ влечет за собой обязанность общества выплатить перечисленным лицам действительную стоимость доли или части доли или выдать им в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

Пятый случай. В соответствии со ст. 94 «Выход участника общества с ограниченной ответственностью из общества» ГК РФ, участник при выходе из общества направляет обществу требование о приобретении обществом его доли. Доля переходит к обществу со дня получения обществом такого требования. Общество обязано выплатить действительную стоимость доли или части доли или выдать им в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

Шестой случай. В соответствии с п.9 ст.21 Закона 1998 года об ООО регламентировано, что при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участников по такой доле переходят с согласия участников общества. Если же такое согласия не было получено, - общество приобретает данную долю.

Выше были перечислены ситуации, в которых ООО обязано выкупать долю или часть доли участника общества в уставном капитале ООО. Однако в законодательстве регламентирован случай, когда общество может воспользоваться правом выбора и по своему усмотрению решить приобретать или нет долю или часть доли участника общества - это в случае взыскания доли или части доли в уставном капитале ООО. Очень часто, когда у должника нет какого-либо имущества, на которое можно было бы обратить взыскание, кроме доли в уставном капитале ООО или недостаточно имеющегося имущества, за счет которого могло быть исполнено решение суда. Взыскание на долю участника общества допускается только на основании решения суда при недостаточности другого имущества для покрытия долгов. В данной ситуации общества по своему усмотрению решает выплачивать кредиторам действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале ООО.

Отчуждение обществу доли или части доли участника ООО в уставном капитале общества при выходе участника из общества

Механизм выхода участника из организации регламентирован статьей 94 «Выход участника общества с ограниченной ответственностью из общества» ГК РФ, статьей 23 «Приобщение обществом доли или части доли в уставном капитале ООО», статьей 26 «Выход участника общества из ООО» Закона 1998 года об ООО.

Участник организации вправе выйти из состава участников общества путем передачи своей доли обществу, если такой механизм выхода предусмотрен уставом организации. Выход из организации не допустим, если общество состоит из одного участника, в результате которого не останется ни одного участника, а также выхода единственного участника из организации. До 2008 года механизм выхода участника из общества мог проходить без какого-либо согласия остальных участников организации. В 2008 году были внесены изменения Законом 2008 года № 312-ФЗ в статью 94 ГК РФ, которая теперь гласит, участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения своей доли или части доли в уставном капитале ООО обществу, если это предусмотрено уставом ООО. Таким образом, если учредительные документы организации были созданы до вступления в силу данного Закона и содержали положения о выходе участника из общества, то это право у них сохраняется и после вступления в силу нового Закона 2008 года № 312-ФЗ. Если же в уставе не было закреплено такое положение, из чего следует, что его участники выйти из состава общества в соответствии с положениями ст. 26 Закона 1998 года об ООО не смогут.

Выход участника из общества осуществляется на основании подачи участником общества заявления в письменной форме. Его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из организации. Т.е. в тот момент как общество получает заявление, его доля переходит обществу. Законодательством четких критериев и требований к составлению заявления и к способам подачи заявления о выходе из организации не предусмотрено. Также участник может отозвать свое заявление о выходе из ООО. Если общество откажется удовлетворить его просьбу, он вправе оспорить данное решение в судебном порядке.

Заявление участника общества о выходе из организации необходимо нотариально заверить. Документы для государственной регистрации изменений, касающиеся состава участников общества, должны быть переданы в государственный регистрирующий орган (ФНС) в течение месяца со дня перехода доли или части доли к обществу. Необходимо представить следующие документы: заявление по форме Р14001; заявления участника о выходе из ООО (нотариально заверенное); если документы подает представитель заявителя - нотариально засвидетельствованная доверенность. Документы в регистрирующий орган могут быть представлены непосредственно заявителем или лицом, действующем от имени заявителя на основании доверенности. Документы можно направить почтой или в электронной форме, скрепленной электронной подписью. Регистрирующий орган выдает вам расписку с датой принятия у вас заявления и перечнем представленных документов. Государственная регистрация осуществляется в срок не позднее пяти рабочих дней.

В случае выхода участника из общества в соответствии со статьей 26 Закона 1998 года об ООО, общество обязано выплатить, обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества. Стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню подачи участника общества заявления о выходе из организации. Общество также может выдать в натуре имущество такой же стоимости, с согласия участника. В случае неполной оплаты им доли или части доли в уставном капитале ООО, выплачивается действительная стоимость оплаченной части доли.

Исключение участника ООО из общества

В соответствии со статьей 67 ГК РФ участник хозяйственного товарищества или общества вправе требовать в судебном порядке исключения другого участника из общества или хозяйственного товарищества, кроме публичных акционерных обществ (ПАО) с выплатой действительной стоимости его доли или части доли в уставном капитале ООО. Основания для исключения в судебном порядке участника из состава организации следующие:

Действия или бездействия участника наносят существенный вред обществу. Например, участник общества регулярно отсутствует без уважительной причины на общем собрании участников общества, что в свою очередь может привести к плачевным последствиям, непринятие тех или иных решений причиняет вред обществу либо делает его деятельность невозможной и затрудняет рабочий процесс. Также он может проголосовать за невыгодную сделку или сделку, которая принесет в дальнейшем одни убытки организации.
Участник совершает действия, которые затрудняют деятельность организации и препятствуют достижению целей, ради которых оно создавалось.
Нарушает свои обязанности, предусмотренные законом или уставом общества.

При рассмотрении дел об исключении участника из организации, суд дает оценку степени нарушения участником своих обязанностей, и устанавливает факт совершения участником конкретных действий или уклонения от их совершения и наступления негативных последствий для общества. Если суд принимает решение об исключении участника из организации, его доля переходит к обществу с момента вступления в силу решения суда. Общество обязано выплатить исключенному участнику действительную стоимость его доли, которая определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню вступления в законную силу решения суда об исключении участника. Общество также может выдать в натуре имущество такой же стоимости, с согласия исключенного участника.

Можно ли исключить участника из организаций, оплатившего свою долю только частично. В соответствии со статьей 10 Закона 1998 года об ООО предусмотрено, что неоплаченная часть доли переходит к обществу. Также участника с долей в размере более 50% уставного капитала общества, возможно, исключить только в том случае, если уставом запрещен выход участников из ООО.

Комплексная поддержка предпринимателей с 1993 года!

Юридическая фирма «АВЕНТА» предлагает вам эффективные индивидуальные решения для построения и развития стабильного, прибыльного бизнеса.

Мы оказываем корпоративные юридические услуги более 20 лет и имеем обширную практику решения самых сложных задач в любых отраслях предпринимательской деятельности.

Услуги юридической компании «АВЕНТА» - это результат, а не процесс!

Каждый бизнес имеет индивидуальные особенности, риски, проблемы и возможности. Мы видим свою задачу в том, чтобы оперативно изучить и оценить проблему клиента с учетом всех нюансов и предложить оптимальное решение в каждом конкретном случае.

ПРОФЕССИОНАЛЬНО

С вами работают ведущие эксперты в области правового консалтинга и судебной практики. Тысячи компаний, которые эффективно решили свои бизнес-задачи, свидетельствуют о том, что «АВЕНТА» по праву относится к лучшим юридическим фирмам, работающим с предпринимателями.

ОПЕРАТИВНО

Каждый юрист специализируется в определенной области права. Поэтому мы оперативно разрабатываем индивидуальные решения даже для самых сложных ситуаций.

НАДЕЖНО

У нас богатая практика успешного решения корпоративных споров , сложнейших правовых конфликтов, кризисных ситуаций, сведения к нулю возможных рисков.

УДОБНО

Предоставление комплекса юридических услуг предприятиям и индивидуальным предпринимателям позволит вам решать любые бизнес-задачи в рамках работы с одной компанией: от создания бизнеса до его реорганизации или ликвидации .

Мы располагаемся в центре столицы, поэтому, если вам требуются услуги юридической компании в Москве, вы можете быстро приехать к нам практически из любой точки города.

Также возможна удаленная юридическая консультация по телефону или онлайн для жителей регионов или клиентов, которые находятся в командировке и не могут получить услуги юридической компании в Москве.

БЕЗОПАСНО

Оказание юридических услуг в компании «АВЕНТА» предполагает полную конфиденциальность, максимальную точность при оценке бизнес-рисков и строгое следование действующему законодательству.

РАЦИОНАЛЬНО

Стоимость юридических услуг в Москве может стать настоящим камнем преткновения. Но уверяем вас, ни практика «дороже значит лучше», ни попытка сэкономить на решении вопроса не является оптимальной. Более того, зачастую низкие цены на юридические услуги в Москве скорее свидетельствуют о наличии скрытых доплат или о низкой квалификации сотрудников.

Мы не стремимся к тому, чтобы ставить самые низкие расценки на юридические услуги в Москве. Тем не менее, мы поддерживаем рациональную и прозрачную ценовую политику.

без скрытых доплат
без навязывания дополнительных услуг
без разбиения услуги на множество «подпунктов»
без хаотичной «накрутки» в счет расположения в центре

Поэтому объективно мы можем заявить, что предоставляем недорогие юридические услуги в Москве (ЦАО), которые многократно окупаются эффективностью и оперативностью нашей работы.

Юридическая фирма «АВЕНТА»:

Мы предлагаем:

Юридическое сопровождение фирмы

Полное юридическое сопровождение финансово-экономической деятельности организации.

Ведение судебных дел, адвокатские услуги

Защита интересов клиента при корпоративных конфликтах, начиная от досудебного разрешения споров и предъявления иска и заканчивая представлением интересов в арбитражных судах, суде по интеллектуальным правам.

Due Diligence

Юридический, финансовый и налоговый Due Diligence , дающий объективную оценку состояния бизнеса с выявлением имеющихся рисков и путей их минимизации.

Весь спектр услуг по вопросам патентного и авторского права

Надежная защита интеллектуальной собственности компаний, начиная от регистрации товарных знаков, патентования изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, и заканчивая правовой защитой интеллектуальной собственности в суде.

Оценка материальных и нематериальных активов компании

Весь спектр оценочных услуг для бизнеса: оценка бизнеса, оценка акций, оценка недвижимости, оценка оборудования, оценка интеллектуальной собственности.

Полный спектр услуг по вопросам корпоративного и акционерного права

Оказание консультационных юридических услуг и практической правовой помощи при регистрации юридических лиц , аккредитации иностранных представительств и филиалов. Составление и внесение изменений в учредительные документы. Услуги при ликвидации, банкротстве и реорганизации юридических лиц, закрытии представительств и филиалов.

К сожалению, мы не можем повесить точный прайс-лист услуг, поскольку каждый случай индивидуален. Свяжитесь с нами с помощью онлайн-заявки или по телефону +7 495 134-12-21. Наши эксперты сориентируют вас по предварительной стоимости и иным вопросам.

Будем рады видеть вас в числе наших клиентов!

Отменяя решение суда в указанной части, судебная коллегия исходила из того, что представленные по делу доказательства не позволяют установить, что сделка по передаче Батура Р.Д. доли в уставном капитале ООО "<...>" своему сыну Батура С.П. имеет правовые последствия ввиду несоблюдения формы сделки, установленной пунктом 11 статьи 21 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", в соответствии с которой сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, подлежит нотариальному удостоверению.

Определение Верховного Суда РФ от 21.12.2015 N 305-ЭС15-16066 по делу N А40-129788/14 Требование: О пересмотре в кассационном порядке судебных актов по делу о признании недействительными сделки по внесению вклада в уставный капитал общества и сделки по выходу компании из общества в их совокупности. Решение: В передаче заявления для рассмотрения в судебном заседании ВС РФ отказано, поскольку принятие решений об увеличении уставного капитала, смене директора, выходе из состава участников при отсутствии для общества экономической целесообразности в совершении спариваемых сделок свидетельствует о злоупотреблении ответчиком своими правами.

Из общего правила сделаны исключения для случаев совершения сделок с долями общества самим обществом и для сделок, совершаемых в рамках осуществления преимущественного права покупки доли общества участниками общества и самим обществом, если такое право общества предусмотрено его уставом (пункты 5 - , абзац второй пункта 11 статьи 21 Федерального закона).